La faillite nécessite-t-elle l’accord des actionnaires et comment l’insolvabilité est-elle établie ?

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Non. La procédure de faillite est engagée par le dirigeant de la société (pour une société en liquidation, par le liquidateur) ou par un créancier, et non par les actionnaires. Le Juridinių asmenų nemokumo įstatymas (loi sur l’insolvabilité des personnes morales, JANĮ) donne au dirigeant le droit d’engager la procédure dès que l’insolvabilité n’est que probable, et lui impose l’obligation de le faire lorsque la société devient insolvable. Pour le créancier, il faut que le terme d’exécution de l’obligation soit échu (JANĮ 4 str. 1 d. 2 p.) et que l’obligation indiquée dans la notification soit incontestée (JANĮ 9 str. 2 d.). Les actionnaires en sont informés, mais leur accord n’est pas nécessaire pour la faillite. Lorsque la procédure est ouverte devant le tribunal, l’insolvabilité est constatée par le tribunal après vérification de deux critères : la société exécute-t-elle à temps ses obligations patrimoniales, et ses dettes dépassent-elles la valeur de ses biens (JANĮ 2 str. 7 d.).

Quand le dirigeant doit saisir le tribunal et ce qu’il risque s’il ne le fait pas, quels documents joindre à la demande et ce qui se passe lorsque les biens ne suffisent même pas à couvrir les frais de la faillite : nous y avons répondu brièvement dans la rubrique des questions fréquentes sur le droit des sociétés. L’obligation du dirigeant est également traitée dans un article distinct. Ici : qui a le droit d’engager la procédure, ce que doivent faire les actionnaires et comment l’insolvabilité est prouvée.

Qui peut engager la procédure de faillite

L’article 4, paragraphe 1, du Juridinių asmenų nemokumo įstatymas (JANĮ 4 str. 1 d.) confère le droit d’engager une procédure d’insolvabilité à deux personnes.

  • Le dirigeant de la société, en cas de probabilité d’insolvabilité (JANĮ 4 str. 1 d. 1 p.). La probabilité d’insolvabilité est la situation dans laquelle il est réellement probable que la société devienne insolvable dans les trois mois suivants (JANĮ 2 str. 7¹ d.). Si la personne morale n’a pas d’organe de direction unipersonnel, ce droit appartient à une autre personne qui, selon sa compétence, peut demander l’ouverture d’une procédure d’insolvabilité. Cela concerne, par exemple, les associations dirigées par un organe collégial (article 7, paragraphe 5, de l’Asociacijų įstatymas (loi sur les associations)).
  • Le créancier dont le terme d’exécution de l’obligation est échu (JANĮ 4 str. 1 d. 2 p.). Le créancier ne peut engager une restructuration que si ses créances échues dépassent 10 fois le salaire mensuel minimum fixé par le Gouvernement (JANĮ 4 str. 2 d.). Pour la faillite, la loi ne fixe pas un tel seuil.

L’obligation d’engager la procédure incombe au dirigeant si la société est insolvable, et au liquidateur s’il apparaît au cours de la liquidation que la société est insolvable (JANĮ 5 str.). La conduite à tenir par le liquidateur est examinée dans l’article sur le déroulement de la liquidation d’une UAB.

Faut-il l’accord des actionnaires

Cette question se pose pour les sociétés dont les statuts prévoient que les décisions importantes sont prises par l’assemblée des participants. Les statuts peuvent même prévoir que la faillite est décidée par l’assemblée des membres, alors qu’il peut être pratiquement impossible de la réunir avec le quorum requis.

L’article 5 du JANĮ (JANĮ 5 straipsnis) confie l’obligation d’engager la procédure au dirigeant et ne la subordonne pas à l’accord des participants. Le dirigeant n’a donc pas à attendre une assemblée qui pourrait ne jamais avoir lieu. L’obligation et la responsabilité lui incombent personnellement. Le dirigeant doit réparer le dommage résultant de l’inexécution ou de la mauvaise exécution des obligations fixées par le JANĮ (JANĮ 13 str. 1 d.). Le tribunal peut, pour une durée de 1 à 5 ans, restreindre son droit d’exercer les fonctions de dirigeant ou d’être membre d’un organe de direction collégial s’il n’a pas engagé la procédure d’insolvabilité alors qu’il y était tenu (JANĮ 13 str. 2 d. 1 p.). À compter du 1er janvier 2027, ce motif est complété : le droit peut aussi être restreint lorsque le dirigeant n’a pas déposé devant le tribunal de demande d’ouverture d’une procédure d’insolvabilité alors qu’il y était tenu (JANĮ 13 str. 2 d. 1 p., version applicable à compter du 2027-01-01).

Les actionnaires interviennent tout de même. Leur rôle se situe aux points suivants.

  • Information. Lorsque la société devient insolvable, le dirigeant doit sans délai informer les participants de l’insolvabilité et leur proposer de traiter la question du rétablissement de la solvabilité (JANĮ 6 str. 2 d. 1 p.). Lorsque le tribunal a accepté d’examiner la demande, le dirigeant ou le liquidateur en informe les participants au plus tard le jour ouvrable suivant (JANĮ 18 str.). Les participants peuvent être informés par une lettre exposant la situation et la saisine envisagée du tribunal ; il est utile d’en joindre une copie à la demande.
  • Assemblée extraordinaire. Dans une société par actions (AB) et une société par actions fermée (UAB, uždaroji akcinė bendrovė) (ABĮ 1 str. 1 d.), une assemblée générale extraordinaire des actionnaires doit être convoquée si la société devient insolvable ou s’il est connu qu’elle le deviendra (article 24, paragraphe 2, point 6, de l’Akcinių bendrovių įstatymas (loi sur les sociétés par actions), ABĮ 24 str. 2 d. 6 p.). L’assemblée peut rechercher des moyens de rétablir la solvabilité, par exemple un financement supplémentaire de la société. Selon notre appréciation, sa décision ne suspend pas l’obligation du dirigeant.
  • Restructuration. Ici, la voix des actionnaires est décisive. Les décisions relatives à la restructuration sont prises, dans les cas prévus par le JANĮ, par l’assemblée générale des actionnaires (ABĮ 20 str. 1 d. 26 p.). Lorsque c’est la société elle-même qui demande l’ouverture d’une procédure de restructuration, sont joints à la demande le projet de plan de restructuration et la décision de l’assemblée des participants l’approuvant (JANĮ 17 str. 3 d. 1 p.).

La liquidation n’est pas une issue pour une société insolvable. L’assemblée générale des actionnaires ne peut pas décider la liquidation d’une société insolvable (ABĮ 73 str. 3 d.). La manière dont la liquidation d’une société solvable est engagée est décrite dans l’article sur le début de la liquidation d’une UAB.

Comment la procédure est engagée : la notification avant le tribunal

En règle générale, on ne saisit pas immédiatement le tribunal. Une notification est d’abord envoyée.

Lorsque la société engage la procédure. Le dirigeant ou le liquidateur envoie une notification aux créanciers par lettre recommandée, par l’intermédiaire d’huissiers de justice (antstoliai) ou de prestataires de services de messagerie. Les moyens de communication électroniques peuvent aussi être utilisés si la sécurité de l’information est assurée, si l’identité de la personne peut être établie et si une confirmation de réception de la notification est obtenue. Si la notification n’est pas envoyée par des moyens de communication électroniques, elle est réputée remise 7 jours après son envoi (JANĮ 8 str. 1 d.). La notification indique l’obligation non exécutée et avertit qu’en l’absence d’accord d’aide ou de décision de mener la faillite hors procédure judiciaire, la société saisira le tribunal (JANĮ 8 str. 2 d.). Le délai fixé ne peut être inférieur à 15 jours ni supérieur à 30 jours à compter de la remise de la notification au créancier (JANĮ 8 str. 3 d.). La proposition et le délai peuvent ne pas être appliqués si un accord d’aide antérieur n’est pas exécuté ou est mal exécuté, si la faillite est engagée par le liquidateur, ou si l’huissier de justice a restitué au créancier les titres exécutoires parce que la société n’a ni biens ni revenus (JANĮ 8 str. 4 d.).

Le dirigeant doit engager sans délai la procédure d’insolvabilité (JANĮ 6 str. 2 d. 2 p.). À compter du 1er janvier 2027, la loi le dit expressément : si, dans le délai visé à l’article 8, paragraphe 3, du JANĮ (JANĮ 8 straipsnio 3 dalyje), aucun accord d’aide n’est conclu et aucune décision de mener la faillite hors procédure judiciaire n’est adoptée, le dirigeant doit déposer sans délai une demande devant le tribunal (JANĮ 6 str. 2 d. 2 p., version applicable à compter du 2027-01-01). Si l’accord d’aide conclu n’est pas exécuté ou est mal exécuté, le dirigeant engage la procédure au plus tard dans un délai de 5 jours ouvrables à compter du jour où il en a eu ou aurait dû en avoir connaissance (JANĮ 6 str. 2 d. 3 p.).

Lorsque le créancier engage la procédure. Le créancier envoie de la même manière une notification à la société, à l’adresse de son siège (JANĮ 9 str. 1 d.). La notification indique l’obligation incontestée non exécutée et avertit que le créancier saisira le tribunal d’une demande d’ouverture d’une procédure de restructuration ou de faillite (JANĮ 9 str. 2 d.). Le délai est le même : au moins 15 jours et au plus 30 jours à compter de la remise (JANĮ 9 str. 3 d.). Les exigences relatives au contenu de la notification et au délai peuvent ne pas être appliquées si un accord d’aide conclu antérieurement n’est pas exécuté ou est mal exécuté, ou si l’huissier de justice a restitué au créancier les titres exécutoires parce que la société n’a ni biens ni revenus (JANĮ 9 str. 4 d. 1 ir 2 p.). Le droit de saisir le tribunal naît alors dès la remise de la notification (JANĮ 16 str. 1 d. 2 ir 4 p.).

Le créancier peut-il engager la faillite sans disposer d’une décision de justice ? L’article 9 du JANĮ (JANĮ 9 straipsnis) n’exige pas de décision de justice. Il exige que l’obligation soit incontestée. C’est pourquoi, lorsque le débiteur conteste la dette sur le fond, le créancier doit d’abord obtenir une condamnation au paiement de la dette, et seulement ensuite emprunter la voie de la faillite. Lorsque la dette n’est pas contestée, la notification constitue une pression réelle : dans le délai qui y est indiqué, il est utile soit de payer, soit de proposer un accord.

En règle générale, le droit de saisir le tribunal naît à l’expiration du délai fixé dans la notification (JANĮ 16 str. 1 d. 1 p.). Ce droit n’est pas perpétuel. Après 3 mois à compter de sa naissance, la procédure doit de nouveau être engagée par une notification conformément aux articles 8 et 9 du JANĮ (JANĮ 16 str. 2 d.).

Comment le tribunal établit l’insolvabilité

L’insolvabilité est la situation dans laquelle une personne morale ne peut pas exécuter à temps ses obligations patrimoniales ou dans laquelle ses dettes dépassent la valeur de ses biens (JANĮ 2 str. 7 d.). Les critères sont distincts : un seul suffit. Une société dont le bilan est positif, mais qui ne paie pas ses fournisseurs pendant des mois, peut être insolvable. Il en va de même d’une société qui paie à temps, mais dont les dettes dépassent déjà les biens.

La procédure de faillite est ouverte si la personne morale est insolvable et qu’aucune procédure de restructuration n’est ouverte à son égard (JANĮ 21 str. 2 d.). Le tribunal dispose d’outils pour établir les faits. Il peut enjoindre aux créanciers, aux participants, aux membres des organes de direction, à la personne qui tient la comptabilité financière et aux autres salariés responsables de produire des documents supplémentaires, les convoquer et exiger des explications écrites (JANĮ 20 str. 1 d.). Lorsque la demande est déposée par un créancier, le dirigeant doit, dans un délai de 5 jours ouvrables à compter de la réception de l’avis indiquant que le tribunal a accepté d’examiner la demande, remettre au tribunal les listes des créanciers et des débiteurs de la société et les autres informations visées à l’article 17, paragraphe 2, points 3 à 8, du JANĮ (JANĮ 17 straipsnio 2 dalies 3–8 punktuose) (JANĮ 20 str. 2 d., JANĮ 17 str. 2 d.). À compter du 1er janvier 2027, ces informations comprennent aussi les informations relatives aux déchets, au sol ou terrain pollué ou au périmètre minier de la société, si la société détient des déchets non traités (JANĮ 17 str. 2 d. 8 p., version applicable à compter du 2027-01-01).

Le tribunal refuse d’ouvrir la procédure de faillite si la société, avant l’ordonnance, satisfait les créances du créancier qui a déposé la demande, ou si elle n’est pas insolvable (JANĮ 22 str. 3 d. 1 ir 2 p.). Il refuse également lorsque les biens ne suffisent pas à couvrir les frais d’administration de la faillite, sauf si le demandeur verse la somme fixée par le tribunal ou si un administrateur de l’insolvabilité accepte d’assumer le risque des frais (JANĮ 22 str. 3 d. 4 p., JANĮ 23 str. 1 d.). Si, dans un délai de 30 jours à compter de l’avis du tribunal relatif à cette possibilité, aucun administrateur de l’insolvabilité ne remet au tribunal de consentement-déclaration, le tribunal refuse d’ouvrir la procédure de faillite et charge le gestionnaire des données du Juridinių asmenų registras (registre des personnes morales) d’engager la liquidation de la société à son initiative (JANĮ 23 str. 4 d.).

Dans la demande déposée par la société, l’insolvabilité se prouve sans difficulté : la situation et les dettes sont décrites, et les documents justifiant les dettes ainsi que le bilan sont produits. Le bilan montre si les dettes dépassent les biens. La liste des factures, impôts et salaires impayés à l’échéance montre si la société exécute ses obligations à temps.

Qui établit les causes de l’insolvabilité

Les créanciers peuvent vouloir savoir non seulement si la société est insolvable, mais aussi pourquoi. Ce n’est pas la demande qui répond à cette question, mais la procédure de faillite.

  • Dans un délai de 6 mois à compter de la réception des documents relatifs aux opérations, l’administrateur de l’insolvabilité examine les opérations d’une période d’au moins 3 ans précédant l’ouverture de la procédure de faillite et, si nécessaire, saisit le tribunal : en vue de faire déclarer des opérations nulles, d’une actio Pauliana ou de faire reconnaître la faillite comme intentionnelle (JANĮ 64 str. 1 d.). Il présente les résultats de cet examen à l’assemblée des créanciers (JANĮ 64 str. 4 d.).
  • À la première assemblée des créanciers, l’administrateur présente notamment le bilan et la liste des biens établis à la date à laquelle l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite est devenue définitive, des informations sur les achats, ventes et sorties d’immobilisations, ainsi que le nombre d’opérations à examiner sur une période d’au moins 3 ans (JANĮ 60 str. 3 d.).
  • Le créancier qui souhaite contester des opérations ou demander que la faillite soit reconnue comme intentionnelle peut, sur demande motivée et avec l’autorisation du tribunal, examiner lui-même les documents de la société (JANĮ 65 str. 1 d.). Cet examen ne peut pas durer plus de 3 mois (JANĮ 65 str. 2 d.).

Le tribunal reconnaît la faillite comme intentionnelle s’il établit que l’insolvabilité résulte d’une gestion délibérément mauvaise et (ou) d’opérations conclues alors qu’il était connu ou aurait dû être connu qu’elles portaient atteinte aux droits et (ou) aux intérêts légitimes des créanciers (JANĮ 70 str. 1 d.). Ce que cela signifie pour les créanciers est expliqué dans l’article sur la faillite intentionnelle.

Lorsque l’administrateur demande de l’aide pour répondre aux questions des créanciers sur les causes de l’insolvabilité, il est utile d’en connaître la limite. Il s’agit de questions de fait sur l’activité de la société. Un juriste peut aider à les formuler précisément et à les rattacher à la loi, mais les faits eux-mêmes doivent être fournis par ceux qui ont dirigé la société.

La faillite hors procédure judiciaire

La faillite peut aussi se dérouler sans le tribunal si, au jour de l’adoption de la décision, aucune procédure n’est ouverte devant les tribunaux et aucun règlement préalable extrajudiciaire de litiges n’est en cours concernant des créances patrimoniales contre la société, y compris des créances issues des relations de travail, si aucun recouvrement forcé n’est dirigé contre ses biens et si aucune enquête ni aucun contrôle fiscal n’est en cours (JANĮ 11 str. 1 d.). Si ces conditions ne sont pas remplies, la voie hors procédure judiciaire n’est possible qu’avec l’accord de l’administration fiscale, du demandeur et (ou) du créancier poursuivant (JANĮ 11 str. 2 d.). À compter du 1er janvier 2027, une quatrième condition apparaît : la société ne détient pas de déchets non traités, de sol ou terrain pollué et (ou) de périmètre minier (JANĮ 11 str. 1 d. 4 p., version applicable à compter du 2027-01-01). Cette condition ne peut pas être contournée avec l’accord d’autres personnes, car l’exception mentionnée ne s’applique, à compter de cette date, qu’aux trois premières (JANĮ 11 str. 2 d., version applicable à compter du 2027-01-01).

La décision est réputée adoptée si elle est approuvée par les créanciers dont les créances représentent au moins 3/4 du montant total des dettes de la société, y compris celles qui ne sont pas encore échues (JANĮ 11 str. 3 d.). Dans ce cas, les questions relevant de la compétence du tribunal sont tranchées par l’assemblée des créanciers, qui désigne aussi l’administrateur de l’insolvabilité (JANĮ 12 str. 1 ir 2 d.). Ici non plus, l’accord des actionnaires n’est pas nécessaire : ce sont les créanciers qui décident.

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