Faillite ouverte : ce que doit faire le dirigeant et ce que peuvent encore faire les actionnaires

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Lorsque l’ordonnance du tribunal ouvrant la procédure de faillite devient définitive, les organes de direction de la société perdent leurs pouvoirs, et leurs droits et obligations sont exercés par l’administrateur de l’insolvabilité (article 56, paragraphes 1 et 2, du Juridinių asmenų nemokumo įstatymas (loi sur l’insolvabilité des personnes morales, JANĮ), JANĮ 56 str. 1 ir 2 d.). L’ancien dirigeant, et dans une société en liquidation le liquidateur, doit, dans le délai fixé par le tribunal, remettre à l’administrateur les biens, les documents et les informations (JANĮ 57 str. 1 d.). À défaut, il s’expose à une amende et à la réparation du préjudice, et le dirigeant également à une restriction du droit d’exercer les fonctions de dirigeant. Les actionnaires ne prennent plus de décisions concernant les biens de la société, mais un accord amiable (taikos sutartis) ne peut pas être conclu sans leur approbation, et ce qui reste après le désintéressement des créanciers leur est remis.

Comment le liquidateur suspend les paiements et engage la faillite : nous l’avons décrit dans l’article Liquidation ou faillite : que faire lorsque les actifs de la société ne suffisent pas, et qui peut engager la faillite dans l’article La faillite nécessite-t-elle l’accord des actionnaires et comment l’insolvabilité est-elle établie ?. Ici : ce qui se passe une fois la procédure ouverte.

Qui gère la société à compter de l’ouverture de la procédure

À compter du jour où l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite devient définitive, les organes de direction de la société perdent leurs pouvoirs (JANĮ 56 str. 1 d.). Pendant la procédure de faillite, leurs droits et obligations sont exercés par l’administrateur de l’insolvabilité (JANĮ 56 str. 2 d.). Les opérations conclues en violation de ces règles sont nulles et de nul effet (JANĮ 56 str. 3 d.). L’administrateur gère et utilise les biens de la société et en dispose selon la procédure prévue par le JANĮ (JANĮ 66 str. 1 d. 2 p.).

Si la procédure de faillite est ouverte à l’égard d’une société déjà en liquidation, cela s’applique également au liquidateur. Le liquidateur a les droits et obligations de l’organe de direction de la personne morale (article 2.110, paragraphe 2, du Civilinis kodeksas (Code civil lituanien, CK), CK 2.110 str. 2 d.) ; à compter du jour où l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite devient définitive, il n’agit donc plus au nom de la société. Si la société est ensuite liquidée pour cause de faillite, les fonctions du liquidateur sont exercées par l’administrateur de l’insolvabilité (JANĮ 84 str. 1 d.).

L’assemblée générale des actionnaires n’est pas un organe de direction : la loi les distingue comme des organes distincts de la personne morale (CK 2.82 str. 2 d. ; dans les sociétés par actions, également ABĮ 19 str. 1 d.). L’article 56 du JANĮ (JANĮ 56 straipsnis) ne supprime donc pas l’assemblée des actionnaires, mais son rôle change (voir ci-dessous).

Ce que doit remettre l’ancien dirigeant ou le liquidateur

Les organes de direction qui ont perdu leurs pouvoirs doivent, dans le délai fixé par le tribunal, remettre à l’administrateur de l’insolvabilité désigné :

  • les biens gérés et utilisés par la société, selon les données du jour où l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite est devenue définitive (JANĮ 57 str. 1 d. 1 p.) ;
  • tous les documents de la société, les registres comptables et les autres informations relatives à son activité (JANĮ 57 str. 1 d. 2 p.).

Les délais de remise sont fixés par le tribunal dans l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite elle-même (JANĮ 26 str. 3 d. 2 p.) ; lisez-la donc dès que vous la recevez. L’administrateur doit, de son côté, organiser sans délai la prise en charge et la protection des biens et des documents (JANĮ 59 str. 1 p.). Il est utile de formaliser la remise par un procès-verbal de remise et de réception accompagné de la liste des documents et des biens : c’est votre preuve de ce que vous avez remis et quand.

Les restrictions ne concernent pas que le dirigeant. Il est interdit aux personnes qui louent, ont emprunté, conservent ou, à un autre titre, utilisent ou détiennent des biens de la société de conclure avec des tiers, après l’ouverture de la procédure de faillite, des opérations portant sur ces biens (JANĮ 58 str. 1 d.), et de telles opérations sont nulles (JANĮ 58 str. 2 d.).

Ce qui vous expose si les biens ou les documents ne sont pas remis

Amende. Si les biens ou les informations ne sont pas remis dans le délai fixé par le tribunal, le tribunal peut infliger une amende pouvant aller jusqu’à un salaire mensuel minimum (MMA) pour chaque jour d’inexécution de l’obligation (JANĮ 57 str. 3 d.).

Restriction du droit d’exercer les fonctions de dirigeant. Le tribunal peut, pour une durée de 1 à 5 ans, restreindre le droit du dirigeant d’exercer les fonctions de dirigeant ou d’être membre d’un organe de direction collégial si, après que l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite est devenue définitive, il n’a pas remis à l’administrateur les biens, les documents et (ou) les informations (JANĮ 13 str. 2 d. 3 p.). Le tribunal statue d’office ou sur demande motivée de l’administrateur de l’insolvabilité, de l’assemblée des créanciers ou d’un créancier (JANĮ 13 str. 3 d.).

Réparation du préjudice. Le préjudice doit être intégralement réparé par la personne responsable (CK 6.263 str. 2 d.). Le Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (Cour suprême de Lituanie) a jugé que la responsabilité civile du dirigeant est délictuelle, qu’elle requiert un acte illicite, un préjudice, un lien de causalité et une faute, et qu’une fois l’acte illicite établi, la faute du dirigeant est présumée (arrêt du Lietuvos Aukščiausiasis Teismas du 29 décembre 2022 dans l’affaire civile n° e3K-3-300-823/2022, point 33). Dans le même arrêt, la Cour a relevé que le seul fait de ne pas avoir conservé les biens et leurs documents comptables, lorsque le défendeur ne prouve pas que les biens ont été cédés légalement ou qu’ils n’existaient pas, permet de constater un acte illicite (ibid., point 37). Le préjudice, en revanche, n’est pas présumé par la loi : son existence et son montant doivent être établis par des preuves apportées par le demandeur (ibid., point 34). Une telle action est introduite au nom de la société par l’administrateur, car c’est lui qui représente la société en justice (JANĮ 66 str. 1 d. 10 p.). Les créanciers dont les créances ont été admises par le tribunal ont le droit de demander la réparation du préjudice subi par la faute des organes de direction (JANĮ 43 str. 5 p.).

Le dirigeant doit également réparer le préjudice résultant de l’inexécution d’autres obligations prévues par le JANĮ (JANĮ 13 str. 1 d.), par exemple lorsqu’il n’a pas engagé à temps la procédure d’insolvabilité. Nous avons examiné ce fondement dans l’article Les actionnaires et le dirigeant répondent-ils des dettes lorsque la société est radiée ?.

À compter du 1er janvier 2027, l’assemblée des créanciers décidera s’il y a lieu d’approuver les conditions d’un accord entre l’administrateur de l’insolvabilité et l’ancien dirigeant et (ou) les participants portant sur la réduction ou l’abandon d’une créance de la société en faillite (JANĮ 44 str. 11 p., version applicable à compter du 2027-01-01). Cela s’applique aux accords conclus à compter de cette date.

Ce que peuvent encore faire les actionnaires

L’assemblée est convoquée par l’administrateur. Il convoque les assemblées des participants lorsque leurs décisions sont nécessaires (JANĮ 66 str. 1 d. 5 p.). À l’assemblée des créanciers ne votent que les créanciers dont les créances ont été admises par le tribunal (JANĮ 45 str. 1 d.) ; un actionnaire n’y vote donc que s’il est lui-même un tel créancier.

Accord amiable. Une proposition de conclure un accord amiable ou de restructurer la société peut être soumise à l’assemblée des créanciers également par les participants de la société : selon la procédure prévue par la loi régissant leur forme juridique, ou, si cette loi ne prévoit pas une telle procédure, selon la procédure prévue par les documents constitutifs, à la majorité des 2/3 des voix des participants présents à l’assemblée (JANĮ 79 str. 1 d. 3 p.). Le projet d’accord amiable ou de plan de restructuration est joint à la proposition (JANĮ 79 str. 4 d.). L’accord amiable est réputé conclu lorsqu’il est signé par tous les créanciers et par l’administrateur, après approbation des participants (JANĮ 80 str. 3 d.). Les participants approuvent l’accord amiable selon la procédure prévue par la loi régissant leur forme juridique, ou, si cette loi ne prévoit pas une telle procédure, à la majorité des 2/3 des voix des participants présents à l’assemblée (JANĮ 80 str. 4 d.). Il entre en vigueur lorsque l’ordonnance de clôture de la procédure de faillite devient définitive (JANĮ 80 str. 6 d.).

Restructuration. Pour que la procédure de faillite soit clôturée et qu’une procédure de restructuration soit ouverte, le projet de plan de restructuration doit être approuvé par l’assemblée des participants et par les créanciers (JANĮ 81 str. 3 d.).

Désintéresser tous les créanciers. La procédure est également clôturée lorsque la société désintéresse tous les créanciers (JANĮ 78 str. 1 d. 2 p.).

Le temps est limité. Le tribunal rend l’ordonnance de liquidation de la société pour cause de faillite 3 mois après que l’ordonnance d’admission des créances est devenue définitive si, dans ce délai, l’administrateur n’a pas présenté de demande de restructuration ou d’accord amiable (JANĮ 83 str. 1 d.). Le tribunal peut prolonger ce délai une seule fois, pour 3 mois au plus, si l’administrateur ou l’assemblée des créanciers le demande de manière motivée (JANĮ 83 str. 2 d.). Sur demande motivée de l’assemblée des créanciers, le tribunal peut rendre l’ordonnance de liquidation de la société pour cause de faillite même avant l’expiration de ces 3 mois (JANĮ 83 str. 3 d.). La procédure de restructuration ne peut être ouverte et la procédure de faillite clôturée que jusqu’à ce que l’ordonnance de liquidation de la société pour cause de faillite devienne définitive (JANĮ 78 str. 3 d.).

États financiers annuels. Lorsque la société est liquidée par décision du tribunal ou de l’assemblée des créanciers pour cause de faillite (CK 2.106 str. 2 p.), c’est-à-dire à compter du jour où l’ordonnance de liquidation de la société pour cause de faillite devient définitive (JANĮ 83 str. 5 d.), l’assemblée générale des actionnaires n’approuve pas les états financiers annuels (article 20, paragraphe 1, point 11, de l’Akcinių bendrovių įstatymas (loi sur les sociétés par actions, ABĮ), ABĮ 20 str. 1 d. 11 p.).

Le JANĮ n’énumère pas séparément les autres décisions que l’assemblée générale des actionnaires peut encore adopter pendant la faillite, et nous n’avons pas trouvé de jurisprudence sur cette question ; il est donc utile de convenir à l’avance de chacune de ces décisions avec l’administrateur de l’insolvabilité.

Ce qui reste aux actionnaires à la fin

Les biens qui restent après la satisfaction des créances des créanciers et le paiement des frais de la procédure de faillite sont remis par l’administrateur aux participants conformément à la loi régissant la forme juridique de la société (JANĮ 93 str. 3 d.). La décision relative à la fin de la société est prise par le tribunal (JANĮ 100 str. 1 d.), et le gestionnaire des données du registre des personnes morales radie la société sur la base de cette décision (JANĮ 101 str. 1 d.).

En savoir plus sur la liquidation

Comment commencer

Envoyez l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite, les courriers de l’administrateur de l’insolvabilité et la liste des documents et des biens que vous avez déjà remis ou comptez remettre. Nous évaluerons si la remise est conforme à l’ordonnance et préparerons le procès-verbal de remise, la réponse à l’administrateur ou la proposition des actionnaires aux créanciers.

Tél. +370 5 212 1506, e-mail info@linden.lt

En savoir plus sur ce service : Liquidation de sociétés.

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