Liquidation ou faillite : que faire lorsque les actifs de la société ne suffisent pas

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La liquidation et la faillite sont deux voies distinctes pour fermer une société, et la voie n’est pas déterminée par la volonté des actionnaires, mais par la solvabilité de la société. Les actionnaires ne peuvent décider de liquider qu’une société solvable : l’assemblée générale des actionnaires ne peut pas décider de liquider une société insolvable (article 73, paragraphe 3, de l’Akcinių bendrovių įstatymas (loi sur les sociétés par actions, ABĮ), ABĮ 73 str. 3 d.), et celle-ci est liquidée pour cause de faillite conformément au Juridinių asmenų nemokumo įstatymas (loi sur l’insolvabilité des personnes morales, JANĮ) (ABĮ 73 str. 4 d.). S’il apparaît, alors que la liquidation est déjà en cours, que les biens ne suffisent pas pour désintéresser les créanciers, le liquidateur doit suspendre tous les paiements et engager sans délai la procédure de faillite (article 7 du Juridinių asmenų nemokumo įstatymas, JANĮ 7 str.). Les actionnaires ne reçoivent alors que ce qui reste une fois les créances des créanciers satisfaites et les frais de la procédure de faillite payés (JANĮ 93 str. 3 d.).

Qui d’autre peut engager la faillite et comment le tribunal établit l’insolvabilité est expliqué dans l’article La faillite nécessite-t-elle l’accord des actionnaires et comment l’insolvabilité est-elle établie. Le déroulement de la liquidation d’une société solvable est décrit dans l’article Que se passe-t-il lors de la liquidation d’une UAB. Ici : en quoi les deux voies diffèrent et ce que doit faire le liquidateur lorsque les biens viennent à manquer.

En quoi la liquidation d’une société diffère de la faillite

L’article 2.106 du Civilinis kodeksas (Code civil lituanien, CK) (CK 2.106 str.) les distingue comme des motifs de liquidation séparés : la décision des associés de mettre fin à l’activité, et la décision du tribunal ou de l’assemblée des créanciers de liquider la personne morale pour cause de faillite (CK 2.106 str. 1 ir 2 p.). Les différences sont les suivantes.

  • Quand c’est possible. Seule une société solvable peut être liquidée sur décision des actionnaires (ABĮ 73 str. 3 d.). La faillite concerne la société insolvable. L’insolvabilité est la situation dans laquelle une personne morale ne peut pas exécuter à temps ses obligations patrimoniales ou dans laquelle ses dettes dépassent la valeur de ses actifs (JANĮ 2 str. 7 d.). L’un de ces deux critères suffit.
  • Qui gère la société. Le liquidateur est élu par l’assemblée générale des actionnaires ou désigné par le tribunal (ABĮ 73 str. 5 d.). Après l’ouverture de la procédure de faillite, les organes de direction perdent leurs pouvoirs à compter du jour où l’ordonnance devient définitive, et leurs droits et obligations sont exercés par l’administrateur de l’insolvabilité (JANĮ 56 str. 1 ir 2 d.).
  • Ordre des créanciers. Lors de la liquidation d’une société solvable, l’ordre de l’article 2.113 du CK (CK 2.113 straipsnio) s’applique (ABĮ 73 str. 13 d.) : les impôts dus au budget y figurent au deuxième rang (CK 2.113 str. 1 d. 3 p.). En cas de faillite, l’ordre est différent. Au premier rang sont satisfaites les créances des salariés, celles relatives à un financement nouveau ou intermédiaire, aux cotisations d’assurance sociale et d’assurance maladie ainsi que certaines autres créances, et au second rang toutes les autres (JANĮ 94 str. 2 d.). En outre, dans la faillite, les créances sont d’abord satisfaites sans les intérêts ni les pénalités contractuelles, et les intérêts et pénalités contractuelles ne le sont que dans un second temps (JANĮ 94 str. 3 d.).
  • Recouvrement des dettes. À compter du jour où l’ordonnance d’ouverture de la procédure de faillite devient définitive, il est interdit de recouvrer des dettes auprès de la société et de calculer des pénalités contractuelles et des intérêts sur les obligations nées avant cette date (JANĮ 28 str. 1 d. 2 ir 4 p.). Les dispositions de l’ABĮ et du CK relatives à la liquidation d’une société solvable ne prévoient pas une telle interdiction.
  • Délai de déclaration des créances. Dans la faillite, les créanciers déclarent leurs créances dans un délai de 30 jours à compter de la publication de l’ordonnance d’ouverture de la procédure (JANĮ 41 str. 1 d.). Une fois ce délai expiré, le droit de créance s’éteint, sauf exceptions prévues par la loi (JANĮ 41 str. 6 d.). Pour la liquidation d’une société solvable, la loi ne prévoit pas de délai de forclusion de ce type (ABĮ 73 str.; CK 2.112 str.). Les biens sont répartis entre les actionnaires au plus tôt 2 mois après l’accomplissement de toutes les mesures d’information prévues par ABĮ 73 str. 10 d. (ABĮ 73 str. 14 d.).

Ce que doit faire le liquidateur lorsque les biens ne suffisent pas

L’obligation d’engager la procédure d’insolvabilité incombe au liquidateur s’il apparaît, pendant la liquidation, que la personne morale est insolvable (JANĮ 5 str. 2 p.). L’accord des actionnaires n’est pas nécessaire. Les étapes sont les suivantes.

  1. Évaluez l’insolvabilité. Comparez les dettes à la valeur des actifs et vérifiez si la société exécute ses obligations à temps (JANĮ 2 str. 7 d.). Si au moins l’un de ces critères est rempli, la société est insolvable.
  2. Suspendez tous les paiements (JANĮ 7 str. 1 p.). À partir de ce moment, le liquidateur ne répartit plus les fonds entre les créanciers selon l’ordre de l’article 2.113 du CK (CK 2.113 straipsnio).
  3. Engagez sans délai la procédure de faillite conformément à l’article 8 du JANĮ (JANĮ 8 straipsnį ; JANĮ 7 str. 2 p.). La notification est adressée aux créanciers par lettre recommandée, par l’intermédiaire d’huissiers de justice ou de prestataires de services de messagerie, ou par des moyens de communication électronique si la sécurité des informations transmises est garantie et que l’identité de la personne peut être établie ; en cas d’envoi par des moyens de communication électronique, un accusé de réception de la notification doit être obtenu (JANĮ 8 str. 1 d.). Le liquidateur n’est pas tenu de proposer aux créanciers un accord d’assistance ni d’attendre le délai prévu à cet effet (JANĮ 8 str. 4 d. 2 p.).
  4. Saisissez le tribunal. Le droit de saisir le tribunal naît à compter de la remise de la notification du liquidateur aux créanciers (JANĮ 16 str. 1 d. 3 p.). Si la notification n’a pas été transmise par des moyens de communication électronique, elle est réputée remise 7 jours après la date de son envoi (JANĮ 8 str. 1 d.). Trois mois après la naissance de ce droit, les articles 8 et 9 du JANĮ s’appliquent de nouveau à l’engagement de la procédure d’insolvabilité (JANĮ 16 str. 2 d.).

Le liquidateur qui n’exécute pas les obligations prévues par l’article 2.110 du CK (CK 2.110 straipsnyje) et par l’ABĮ, ou qui les exécute de manière inappropriée, doit réparer intégralement le préjudice qui en résulte (CK 2.110 str. 4 d.). L’article 7 du JANĮ (JANĮ 7 straipsnis) exige de suspendre les paiements et d’engager la procédure sans délai : accomplissez donc ces actes dès que l’insolvabilité devient évidente.

Lorsque les biens ne suffisent même pas à couvrir les frais de la faillite

Le tribunal refuse d’ouvrir la procédure de faillite s’il constate que les biens ne suffisent pas pour payer les frais d’administration de la procédure de faillite (JANĮ 22 str. 3 d. 4 p.). La procédure est néanmoins ouverte si le demandeur verse la somme fixée par le tribunal sur le compte de dépôt du tribunal ou si un administrateur de l’insolvabilité accepte d’assumer le risque des frais (JANĮ 23 str. 1 d.). Le tribunal propose à la personne qui a déposé la demande de verser la somme dans un délai ne dépassant pas 14 jours ; lorsque la demanderesse est la société elle-même, la proposition lui est donc adressée (JANĮ 23 str. 2 d.). Si les actionnaires souhaitent que la procédure de faillite soit ouverte, ils peuvent fournir à la société les fonds nécessaires pour verser cette somme.

Si la somme n’est pas versée, le tribunal informe les administrateurs de l’insolvabilité de la possibilité d’administrer la procédure de faillite en assumant le risque des frais (JANĮ 23 str. 3 d.). Si, dans les 30 jours suivant cette information, aucun administrateur de l’insolvabilité ne remet au tribunal de déclaration de consentement, le tribunal refuse d’ouvrir la procédure de faillite et charge le gestionnaire des données du registre des personnes morales d’engager la liquidation à son initiative. Cette ordonnance n’est pas susceptible de recours (JANĮ 23 str. 4 d.). Les créances des salariés sont alors satisfaites conformément au Garantijų darbuotojams jų darbdaviui tapus nemokiam ir ilgalaikio darbo išmokų įstatymas (loi sur les garanties accordées aux salariés en cas d’insolvabilité de l’employeur et sur les indemnités de longue durée de service) (JANĮ 23 str. 6 d.).

L’article 2.70 du CK (CK 2.70 straipsnis) s’applique ensuite. Le gestionnaire du registre engage la liquidation (CK 2.70 str. 1 d. 7 p.). Le demandeur qui n’a pas payé la somme fixée par le tribunal ne peut pas contester le motif de la liquidation (CK 2.70 str. 4 d.). Aucun liquidateur n’est désigné dans ce cas (CK 2.70 str. 8 d.). À compter de l’acquisition du statut „juridinis asmuo, kuriam inicijuojamas likvidavimas“ (« personne morale dont la liquidation est engagée »), les créanciers disposent d’un délai d’un an pour intenter une action en exécution des obligations ou en ouverture d’une procédure d’insolvabilité (CK 2.70 str. 6 d.). À défaut, le gestionnaire du registre décide de liquider la personne morale (CK 2.70 str. 7 d.) et, après avoir inscrit le statut „likviduojamas“ (« en liquidation »), radie la société au plus tard dans un délai de cinq jours ouvrables (point 200 des Juridinių asmenų registro nuostatai (règlement du registre des personnes morales, JAR nuostatai), JAR nuostatų 200 punktas). Le déroulement de cette voie est décrit dans l’article Nous avons reçu un avis de liquidation à l’initiative du Registrų centras (centre public des registres de Lituanie) : que faire.

Les dispositions du JANĮ citées dans cet article ne changent ni dans la version du JANĮ qui entrera en vigueur le 1er janvier 2027, ni dans celle qui entrera en vigueur le 1er mai 2028.

Ce que cela signifie pour les actionnaires

  • Il est impossible de décider la liquidation d’une société insolvable (ABĮ 73 str. 3 d.). Si l’insolvabilité apparaît après la décision, la société passe à la voie de la faillite (JANĮ 7 str.).
  • Les biens ne sont répartis qu’après les créanciers. Lors de la liquidation d’une société solvable, les biens restants ne sont répartis entre les actionnaires qu’après le désintéressement des créanciers (ABĮ 73 str. 13 d.). Si des litiges judiciaires sont en cours au sujet du paiement de dettes, les biens ne peuvent pas être répartis tant que ces litiges ne sont pas tranchés et que les créanciers n’ont pas été désintéressés (ABĮ 73 str. 15 d.). Dans la faillite, seuls les biens restant après la satisfaction des créances des créanciers et le paiement des frais de la procédure de faillite sont remis aux actionnaires (JANĮ 93 str. 3 d.).
  • Responsabilité personnelle. Si la société a été liquidée à l’initiative du gestionnaire du registre en raison d’actes de mauvaise foi des associés, ceux-ci répondent solidairement, pendant trois ans, du préjudice subi de ce fait par les créanciers (CK 2.70 str. 9 d.).

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