Après la fusion par absorption : à partir de quand la société qui poursuit son activité émet les factures

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Les biens, droits et obligations de la société absorbée passent à la société qui poursuit son activité à compter de l’immatriculation de ses statuts modifiés, sauf disposition contraire du projet de réorganisation (reorganizavimo sąlygos). Jusqu’à ce jour (ou jusqu’au moment fixé dans le projet), la société absorbée est elle-même partie à ses contrats et émet elle-même les factures. À compter de ce jour, le fournisseur des biens et des services est la société qui poursuit son activité ; c’est donc elle qui émet les factures pour les livraisons ultérieures, en son nom et avec ses propres coordonnées. La société absorbée reste au registre jusqu’à sa radiation, mais ce n’est pas un motif pour continuer à émettre en son nom des factures pour des livraisons aux clients. La loi n’exige pas l’accord des clients, mais un contrat peut exiger un avis distinct aux clients.

Nous avons expliqué quand la réorganisation prend fin et quand la société absorbée prend fin dans l’article Quand la réorganisation prend-elle fin, qui devient actionnaire et faut-il un notaire ? Nous traitons ici de ce qu’il advient des factures, des contrats et des dettes.

À partir de quand les droits et obligations sont transférés

L’article 68, paragraphe 1, de l’Akcinių bendrovių įstatymas (loi sur les sociétés par actions, ABĮ 68 str. 1 d.) prévoit que l’ensemble des biens, droits et obligations des sociétés réorganisées passe à compter de l’immatriculation des statuts modifiés des sociétés qui poursuivent leur activité, sauf disposition contraire du projet de réorganisation. Le même jour, la réorganisation est réputée achevée (ABĮ 69 str. 1 d.). L’essence de la fusion par absorption (prijungimas) est définie par l’article 2.97, paragraphe 3, du Civilinis kodeksas (Code civil lituanien, CK 2.97 str. 3 d.) : tous les droits et obligations de la personne absorbée passent à la personne morale qui poursuit son activité.

Commencez donc par ouvrir votre projet de réorganisation. Il indique le moment à partir duquel les droits et obligations sont transférés (ABĮ 63 str. 1 d. 8 p.). Il indique séparément le moment à partir duquel les droits et obligations découlant des actes juridiques sont transférés et ces actes sont intégrés dans la comptabilité financière de la société qui poursuit son activité (ABĮ 63 str. 1 d. 9 p.). Si le projet fixe le moment du transfert des droits découlant des actes juridiques à une date postérieure à l’immatriculation des statuts modifiés, c’est à compter de ce moment que la société qui poursuit son activité émet les factures pour les livraisons aux clients. Un moment comptable antérieur ne modifie pas les factures déjà émises ; réglez ce point en accord avec votre comptable.

Qui émet les factures avant et après l’immatriculation

La facture TVA (PVM sąskaita faktūra) est établie par l’assujetti qui effectue la livraison (article 79, paragraphe 1, du Pridėtinės vertės mokesčio įstatymas, loi relative à la taxe sur la valeur ajoutée, PVMĮ 79 str. 1 d.). Elle indique le numéro d’identification TVA, la dénomination et l’adresse du fournisseur (PVMĮ 80 str. 1 d. 3 ir 5 p.). Cela signifie :

• avant le transfert des droits, le fournisseur est la société absorbée ; c’est donc elle qui émet les factures, avec ses propres coordonnées ;
• après le transfert des droits, la partie aux contrats et le fournisseur est la société qui poursuit son activité ; c’est donc elle qui émet les factures, avec ses propres coordonnées.

Pendant la période comprise entre l’immatriculation des statuts modifiés et la radiation, la société absorbée figure encore au registre. Elle ne prend fin qu’à compter de sa radiation (ABĮ 69 str. 5 d. ; CK 2.95 str. 3 d.). Toutefois, sauf disposition contraire du projet, ses droits et obligations ont déjà été transférés ; il ne faudrait donc pas émettre en son nom de nouvelles factures pour des livraisons aux clients. Exception : le transfert de biens à la société qui poursuit son activité visé à PVMĮ 9 str. 3 d. La facture TVA qui l’établit est émise au nom de la société absorbée, ou l’acheteur peut l’établir en son nom (PVMĮ 79 str. 1 d.). Il est utile d’établir les factures de la société absorbée pour les livraisons effectuées avant le transfert des droits avant l’immatriculation des statuts modifiés.

Contrats, créances et dettes

Il n’est pas nécessaire de conclure à nouveau les contrats : le transfert a lieu en vertu de la loi (CK 2.97 str. 3 d.). La Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (Cour suprême de Lituanie, LAT) a indiqué que les droits et obligations de la personne morale absorbée sont repris par une personne morale déjà existante, et que la personne morale qui poursuit son activité devient propriétaire des biens de la personne absorbée (arrêt du LAT du 19 octobre 2022 dans l’affaire civile n° e3K-3-236-823/2022, point 42). Le même arrêt rappelle que la réorganisation en elle-même ne constitue pas un motif de résiliation ou de modification des contrats conclus antérieurement (point 45).

Deux exceptions découlent de la loi :

• Les créanciers. Le créancier de la personne morale en cours de réorganisation peut exiger la résiliation ou l’exécution anticipée de l’obligation et la réparation du préjudice, si cela est prévu par l’acte juridique ou si la réorganisation rend l’exécution de l’obligation plus difficile et que la société n’a pas fourni de sûretés supplémentaires (CK 2.101 str. 2 d.). Peut exiger des sûretés le créancier dont les droits sont nés avant l’annonce publique du projet et n’avaient pas pris fin à cette date, s’il existe des raisons de penser que l’exécution deviendra plus difficile (ABĮ 66 str. 1 d.). Il peut présenter sa demande jusqu’à l’assemblée générale des actionnaires (ABĮ 66 str. 2 d.).
• Les locataires. Le transfert de la propriété du bien loué est un motif de fin du contrat de bail si le locataire l’exige (CK 6.494 str. 3 d.). Le LAT a précisé que ce droit vaut aussi lorsque le propriétaire change parce que le bailleur a pris fin du fait de la réorganisation, et qu’il n’est limité que par l’interdiction générale de l’abus de droit (LAT e3K-3-236-823/2022, point 50). Les parties à un contrat de bail de locaux commerciaux non résidentiels peuvent convenir à l’avance, par la négociation, que le locataire n’exercera pas ce droit (LAT e3K-3-236-823/2022, point 69). Si la société absorbée donne des locaux à bail, vérifiez si les contrats de bail contiennent une telle clause.

Les impôts sont également transférés. L’obligation fiscale de la personne morale réorganisée doit être exécutée par son successeur aux droits et obligations (article 91, paragraphe 1, du Mokesčių administravimo įstatymas, loi sur l’administration fiscale, MAĮ 91 str. 1 d.), y compris les sommes révélées après la réorganisation (MAĮ 91 str. 2 d.). Si la personne en cours de réorganisation n’a pas d’arriéré d’impôt, son trop-versé est remboursé au successeur ou imputé à son profit (MAĮ 91 str. 3 d.).

La TVA et le transfert de biens lors de la fusion par absorption

Le transfert de biens du fait de la fin d’une personne identifiée à la TVA (PVM mokėtojas) par voie de réorganisation est considéré comme une livraison de biens ou une prestation de services à titre onéreux, si la TVA ou une partie de la TVA afférente à l’achat ou à l’importation de ces biens a été incluse dans la déduction de TVA de la personne identifiée à la TVA qui prend fin (PVMĮ 9 str. 3 d.). Cette TVA est calculée et versée par la personne identifiée à la TVA qui reprend les biens, c’est-à-dire la société qui poursuit son activité (PVMĮ 96 str. 1 d. 1 p.). Celle-ci inclut cette TVA dans sa déduction sur la base de la facture TVA qui établit cette livraison (PVMĮ 64 str. 7 d.).

PVMĮ 9 str. 1 d. fixe la règle générale du transfert d’un ensemble d’activités, mais c’est 9 str. 3 d. qui vise la réorganisation, et, contrairement à 9 str. 2 d., il n’exclut pas les cas du paragraphe 1. Nous avons traité plus en détail de la fiscalité de la réorganisation dans l’article Fiscalité de la réorganisation des sociétés : impôt sur les bénéfices, TVA et pertes. Réglez la comptabilisation de la TVA sur le transfert de biens en accord avec votre comptable.

Faut-il informer les clients

La loi exige une annonce publique du projet de réorganisation. L’annonce peut être faite trois fois, ou une seule fois avec un avis écrit à tous les créanciers (ABĮ 65 str. 1 d. ; CK 2.101 str. 1 d.). Le client qui ne fait que payer la société n’est pas, à cet égard, son créancier ; ces dispositions n’exigent donc pas de lui adresser un avis distinct. Le client envers lequel la société a des obligations non exécutées est un créancier (article 6.1 du Civilinis kodeksas, CK 6.1 str.). Si l’annonce unique a été choisie, ce client, de même que le locataire, doit être avisé par écrit (ABĮ 65 str. 1 d.). Un contrat particulier peut exiger un avis distinct ; examinez donc les clauses des contrats relatives aux avis et au changement de partie. Une règle particulière s’applique au bail : le bailleur qui vend ou transfère d’une autre manière le bien loué est tenu d’informer le locataire de l’aliénation envisagée (CK 6.495 str.). Nous n’avons pas trouvé de décisions de justice indiquant si cette obligation s’applique en cas de réorganisation ; il est donc utile d’aviser les locataires de la société absorbée.

Même en l’absence d’obligation, les clients doivent savoir à qui et sur quel compte payer à compter du jour du transfert des droits. Dans l’avis, indiquez la dénomination de la société qui poursuit son activité, son code, son numéro d’identification TVA, son compte bancaire et la date à partir de laquelle ils s’appliquent. Nous avons traité des questions relatives aux créanciers et aux salariés dans l’article Nous réorganisons la société : faut-il l’accord des créanciers et des salariés.

En savoir plus sur la réorganisation

• Réorganisation et scission partielle des sociétés : page du service
• Fusion par absorption (prijungimas) d’une société par une autre société : déroulement, décisions et délais
• Fiscalité de la réorganisation des sociétés : impôt sur les bénéfices, TVA et pertes
• Quand la réorganisation prend-elle fin, qui devient actionnaire et faut-il un notaire ?

Comment commencer

Envoyez-nous le projet de réorganisation, la liste des principaux contrats de la société absorbée et les contrats de bail. Nous établirons un plan des dates de passage de la facturation et le texte des avis aux parties aux contrats.

Tél. +370 5 212 1506, e-mail info@linden.lt

En savoir plus sur ce service : Réorganisation et scission partielle des sociétés.