Scissione con nuove società, a favore di società esistenti o parziale: in che cosa differiscono

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Il Civilinis kodeksas (Codice civile, CK) prevede due modi di scissione (skaidymas) di una società. Nella scissione a favore di società esistenti (išdalijimas) i diritti e gli obblighi della società scissa passano ad altre società già operanti. Nella scissione con costituzione di nuove società (padalijimas) sulla sua base si costituiscono due o più nuove società. In entrambi i casi la società scissa si estingue. Per le akcinės bendrovės (AB, società per azioni di diritto lituano) e le uždarosios akcinės bendrovės (UAB, società per azioni di tipo chiuso di diritto lituano) la legge prevede un’ulteriore via, la scissione parziale (atskyrimas): una parte della società diventa una nuova società, mentre la società stessa resta e prosegue l’attività. Se un’obbligazione non è attribuita nel progetto a nessuna società, ne rispondono solidalmente tutte le società che opereranno dopo la scissione, e la responsabilità di ciascuna è limitata all’ammontare del patrimonio netto ad essa attribuito.

Che cosa stabilisce il Civilinis kodeksas

Le persone giuridiche si riorganizzano mediante fusione e scissione (comma 1 dell’articolo 2.97 del Civilinis kodeksas: CK 2.97 str. 1 d.). I modi di scissione sono due: la scissione a favore di società esistenti (išdalijimas) e la scissione con costituzione di nuove società (padalijimas) (CK 2.97 str. 5 d.).

• Scissione a favore di società esistenti (išdalijimas): la ripartizione dei diritti e degli obblighi della persona giuridica in riorganizzazione tra altre persone giuridiche operanti (CK 2.97 str. 6 d.).
• Scissione con costituzione di nuove società (padalijimas): sulla base di una persona giuridica in riorganizzazione si costituiscono due o più persone giuridiche, alle quali passano in determinate quote i suoi diritti e obblighi (CK 2.97 str. 7 d.).

Alla scissione possono partecipare solo persone giuridiche della stessa forma giuridica, salvo le eccezioni stabilite dalla legge (CK 2.98 str. 1 d.). L’Akcinių bendrovių įstatymas (Legge sulle società per azioni, ABĮ) lo ripete per le società (comma 3 dell’articolo 61 dell’Akcinių bendrovių įstatymas: ABĮ 61 str. 3 d.). Inoltre una società può essere riorganizzata solo quando il suo capitale sociale è interamente versato (ABĮ 61 str. 2 d.).

Anche una MB (mažoji bendrija, piccola società di diritto lituano) può essere scissa: può essere riorganizzata nei modi di fusione e scissione stabiliti dal Civilinis kodeksas (comma 1 dell’articolo 27 del Mažųjų bendrijų įstatymas, Legge sulle piccole società: MBĮ 27 str. 1 d.). Il Mažųjų bendrijų įstatymas non prevede una scissione parziale come quella prevista dall’ABĮ.

Scissione a favore di società esistenti: le parti vanno a società già operanti

Secondo la regola generale, la decisione sulla riorganizzazione è adottata dall’assemblea generale degli azionisti di ciascuna società in riorganizzazione e di ciascuna società partecipante alla riorganizzazione (ABĮ 62 str. 1 d.). Per la scissione a favore di società esistenti l’articolo 65¹ dell’ABĮ (ABĮ 65¹ straipsnis) prevede un’eccezione. L’assemblea della società scissa non deve adottare la decisione se tutte le società che proseguono l’attività dopo la scissione detengono insieme tutte le azioni della società scissa e sono soddisfatte due condizioni (ABĮ 65¹ str. 1 d.):

1. la scissione è stata resa pubblica secondo quanto stabilito dall’ABĮ 63 str. 8–12 d. e 65 str. 1 d., almeno 30 giorni prima delle assemblee generali degli azionisti delle società che proseguono l’attività;
2. nello stesso periodo a ciascun azionista è stata data la possibilità di prendere visione, presso la sede legale della società, dei documenti indicati nell’ABĮ 65 str. 2 d.

In tal caso si applicano comunque l’ABĮ 63 str. 2–5 d. (valutazione del progetto), 64 str. (relazione) e 65 str. 3–6 d. (ABĮ 65¹ str. 1 d. 2 p.). La decisione sulla scissione è allora adottata dalle assemblee generali degli azionisti delle società che proseguono l’attività (ABĮ 65¹ str. 2 d.). Quindi l’eccezione si applica solo quando tutte le azioni della società scissa sono detenute dalle società che la rilevano.

Scissione con costituzione di nuove società: si creano nuove società

La nuova società è registrata dopo che si è tenuta la sua assemblea generale degli azionisti, sono stati eletti gli organi previsti dallo statuto e sono stati presentati al registro i documenti indicati dalla legge (ABĮ 69 str. 3 d.). I beni, i diritti e gli obblighi passano alle nuove società dalla loro registrazione, salvo che il progetto di riorganizzazione (reorganizavimo sąlygos) stabilisca diversamente (ABĮ 68 str. 1 d.). La riorganizzazione è conclusa quando sono registrate tutte le nuove società (ABĮ 69 str. 1 d.). La società scissa si estingue con la sua cancellazione dal registro (ABĮ 69 str. 5 d.).

Le azioni della società scissa sono convertite in azioni delle società che opereranno dopo la riorganizzazione (ABĮ 67 str. 1 d.). Possono essere assegnate agli azionisti in modo proporzionale o non proporzionale (ABĮ 67 str. 2 d.). La conversione delle azioni e il diritto degli azionisti di minoranza di chiedere l’acquisto delle loro azioni sono descritti nell’articolo Inizio e fine della riorganizzazione: azionisti e notaio.

Scissione parziale: la società resta e prosegue l’attività

Dalla società che prosegue l’attività si può separare una parte e, sulla base dei beni, dei diritti e degli obblighi attribuiti a tale parte, costituire una o più nuove società della stessa forma giuridica (ABĮ 71 str. 1 d.). Alla scissione parziale si applicano mutatis mutandis le disposizioni del Civilinis kodeksas e dell’ABĮ sulla scissione con costituzione di nuove società (ABĮ 71 str. 2 d.).

Il Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (Corte suprema di Lituania, LAT) ha sottolineato che, in caso di scissione parziale, la società riorganizzata prosegue l’attività dopo la riorganizzazione, cioè non si estingue. La Corte ha inoltre indicato che questo modo può essere utilizzato per separare diverse attività svolte dalla società (ordinanza del LAT del 2 dicembre 2020 nella causa civile n. e3K-3-325-823/2020, punto 35).

Quando le azioni sono assegnate proporzionalmente. Se le azioni della nuova società sono assegnate agli azionisti in proporzione alle loro quote nel capitale sociale, non si applicano alcuni requisiti: la valutazione del progetto da parte del revisore (ABĮ 63 str. 2–5 d.), la relazione del consiglio di amministrazione (valdyba) o del direttore (vadovas) sulla riorganizzazione (ABĮ 64 str.) e una parte degli obblighi di informazione (ABĮ 67 str. 3 d.). Poiché alla scissione parziale si applicano le regole della scissione con costituzione di nuove società, questa eccezione va applicata anche alla scissione parziale. Anche senza assegnazione proporzionale, la valutazione del progetto non viene effettuata se vi acconsentono tutti gli azionisti (ABĮ 63 str. 5 d.), e nella UAB la relazione è redatta solo se lo richiedono azionisti che detengono almeno 1/10 di tutti i voti (ABĮ 64 str. 3 d.). Che cosa deve contenere il progetto di scissione parziale (atskyrimo sąlygos) e in quale ordine si svolge la procedura, lo abbiamo descritto nell’articolo Il progetto di scissione parziale: contenuto, documenti e ordine dei passaggi.

Si può dividere il capitale sociale?

Nel progetto di riorganizzazione si indicano il numero di azioni per categoria e il valore nominale delle azioni delle società che opereranno dopo la riorganizzazione (ABĮ 63 str. 1 d. 4 p.). Quindi il progetto stabilisce quale capitale sociale avranno sia la nuova società sia la società che prosegue l’attività. Lo statuto modificato della società che prosegue l’attività è approvato con la stessa decisione sulla riorganizzazione (ABĮ 62 str. 3 d.). Il capitale sociale di ciascuna UAB dopo la scissione parziale non può essere inferiore al minimo stabilito dall’ABĮ 2 str. 4 d., e quello di una AB al minimo dell’ABĮ 2 str. 3 d.

La legge non richiede di ripartire proporzionalmente i beni e le passività. Tuttavia, in caso di controversia, il tribunale valuta se la scissione parziale fosse giustificata da una logica economica e fosse in buona fede, oppure se il suo scopo fosse sottrarsi alle pretese dei creditori (ordinanza del LAT del 2 dicembre 2020 nella causa civile n. e3K-3-325-823/2020, punto 38). In quella causa, con la scissione parziale i beni della società erano stati trasferiti alla nuova società, mentre tutte le passività erano state lasciate alla società che proseguiva l’attività, poi fallita. La Corte ha riconosciuto che l’azionista unico e direttore aveva agito in mala fede ai sensi del CK 2.50 str. 3 d. Quanto all’ammontare del danno, ha rinviato la causa per un nuovo esame: la responsabilità comprende solo le pretese dei creditori rimaste insoddisfatte a causa della riorganizzazione in mala fede (ordinanza del LAT del 2 dicembre 2020 nella causa civile n. e3K-3-325-823/2020, punti 40, 43, 46).

Chi risponde delle obbligazioni dopo la scissione

I beni, i diritti e le obbligazioni sono attribuiti alle società secondo il progetto di riorganizzazione (ABĮ 68 str. 1 d.). Se un’obbligazione della società scissa non è attribuita nel progetto a nessuna società, ne rispondono solidalmente tutte le società che opereranno dopo la riorganizzazione. La responsabilità di ciascuna è limitata all’ammontare del patrimonio netto ad essa attribuito secondo il progetto (ABĮ 68 str. 3 d.). Anche un’obbligazione attribuita, se la società che l’ha ricevuta non la adempie e ai creditori che le hanno richieste non sono state prestate garanzie aggiuntive, è adempiuta solidalmente anche dalle altre società, sempre con responsabilità limitata (ABĮ 68 str. 4 d.).

Il creditore i cui diritti sono sorti e non si sono estinti prima della pubblicazione dell’avviso sul progetto di riorganizzazione può chiedere una garanzia aggiuntiva dell’adempimento delle obbligazioni, se vi è motivo di ritenere che il loro adempimento diventerà più difficile (ABĮ 66 str. 1 d.). La richiesta può essere presentata dal primo giorno di pubblicazione del progetto fino all’assemblea generale degli azionisti (ABĮ 66 str. 2 d.). Perché non serve il consenso dei creditori, lo abbiamo spiegato nell’articolo La riorganizzazione richiede il consenso dei creditori e dei dipendenti?.

Il CK 2.98 str. 2 d. prevede che in determinati casi i partecipanti della persona giuridica estinta rispondano in via sussidiaria delle sue obbligazioni per tre anni. Questa regola si applica solo alle persone giuridiche i cui partecipanti rispondono delle obbligazioni della persona giuridica. Il tribunale ha indicato che essa non si applica alle persone giuridiche a responsabilità limitata (ordinanza del LAT del 2 dicembre 2020 nella causa civile n. e3K-3-325-823/2020, punto 37). Tuttavia, se la società non può adempiere un’obbligazione a causa di azioni in mala fede dell’azionista, l’azionista risponde in via sussidiaria con il proprio patrimonio (CK 2.50 str. 3 d.).

Breve confronto

• Scissione a favore di società esistenti (išdalijimas): la società scissa si estingue; i suoi diritti e obblighi passano a società già operanti; quando queste detengono tutte le sue azioni, la decisione può essere adottata solo dalle loro assemblee.
• Scissione con costituzione di nuove società (padalijimas): la società scissa si estingue; sulla sua base si costituiscono due o più nuove società.
• Scissione parziale (atskyrimas): la società resta e prosegue l’attività; sulla base della parte separata si costituiscono una o più nuove società; si applicano le regole della scissione con costituzione di nuove società; è prevista dall’ABĮ, per cui si applica alle AB e alle UAB.
• In tutti e tre i casi: le obbligazioni non attribuite a nessuna società gravano solidalmente su tutte le società che opereranno dopo la scissione, ciascuna fino all’ammontare del proprio patrimonio netto.

Approfondimenti sulla riorganizzazione

• Riorganizzazione e scissione parziale delle società: pagina del servizio
• Il progetto di scissione parziale: che cosa indicarvi e quali documenti lo accompagnano
• La scissione parziale di una società: termini di legge e che cosa pianificare in anticipo
• Scissione parziale e scambio di azioni: quali imposte gravano sugli azionisti

Come iniziare

Ci invii lo statuto della società, l’estratto più recente del Registrų centras (Centro dei registri statale) e l’ultimo stato patrimoniale. Ci scriva quali attività, beni, contratti e dipendenti desidera separare e chi dovrebbero essere gli azionisti di ciascuna società.

Tel. +370 5 212 1506, e-mail info@linden.lt

Maggiori informazioni su questo servizio: Riorganizzazione e scissione parziale delle società.