Scission par constitution, par absorption ou scission partielle : en quoi diffèrent les formes de scission d’une société

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Le Civilinis kodeksas (Code civil lituanien) prévoit deux modes de scission (skaidymas) d’une société. Dans la scission par absorption (išdalijimas), les droits et obligations de la société scindée passent à d’autres sociétés déjà existantes. Dans la scission par constitution de nouvelles sociétés (padalijimas), deux ou plusieurs nouvelles sociétés sont constituées sur sa base. Dans les deux cas, la société scindée prend fin. Pour les AB (akcinės bendrovės, sociétés par actions) et les UAB (uždarosios akcinės bendrovės, sociétés par actions fermées), la loi prévoit une autre voie : la scission partielle (atskyrimas). Une partie de la société devient une nouvelle société, tandis que la société elle-même subsiste et poursuit son activité. Si une obligation n’est attribuée à aucune société dans le projet, toutes les sociétés existant après la scission en répondent solidairement, la responsabilité de chacune étant limitée au montant des capitaux propres qui lui ont été attribués.

Ce que prévoit le Civilinis kodeksas

Les personnes morales sont réorganisées par voie de fusion ou de scission (article 2.97, paragraphe 1, du Civilinis kodeksas, CK 2.97 str. 1 d.). Il existe deux modes de scission : la scission par absorption et la scission par constitution de nouvelles sociétés (CK 2.97 str. 5 d.).

• Scission par absorption (išdalijimas) : la répartition des droits et obligations de la personne morale réorganisée entre d’autres personnes morales existantes (CK 2.97 str. 6 d.).
• Scission par constitution de nouvelles sociétés (padalijimas) : deux ou plusieurs personnes morales sont constituées sur la base d’une seule personne morale réorganisée, et ses droits et obligations leur passent dans des proportions déterminées (CK 2.97 str. 7 d.).

Seules des personnes morales de même forme juridique peuvent participer à une scission, sauf exceptions prévues par la loi (CK 2.98 str. 1 d.). L’Akcinių bendrovių įstatymas (loi sur les sociétés par actions) le répète pour les sociétés (article 61, paragraphe 3, de l’Akcinių bendrovių įstatymas, ABĮ 61 str. 3 d.). En outre, une société ne peut être réorganisée que si son capital social est entièrement libéré (ABĮ 61 str. 2 d.).

Une MB (mažoji bendrija, petite société, forme lituanienne à responsabilité limitée des membres) peut elle aussi être scindée : elle peut être réorganisée selon les modes de fusion et de scission prévus par le Civilinis kodeksas (article 27, paragraphe 1, du Mažųjų bendrijų įstatymas, loi sur les petites sociétés, MBĮ 27 str. 1 d.). Le Mažųjų bendrijų įstatymas ne prévoit pas de scission partielle telle que celle prévue par l’ABĮ.

Scission par absorption : les parties vont à des sociétés déjà existantes

Selon la règle générale, la décision de réorganisation est adoptée par l’assemblée générale des actionnaires de chaque société réorganisée et de chaque société participant à la réorganisation (ABĮ 62 str. 1 d.). Pour la scission par absorption, l’article 65¹ de l’ABĮ (ABĮ 65¹ straipsnis) prévoit une exception. L’assemblée de la société scindée n’a pas à adopter de décision si toutes les sociétés qui poursuivent leur activité après la scission détiennent ensemble toutes les actions de la société scindée et que deux conditions sont remplies (ABĮ 65¹ str. 1 d.) :

1. la scission par absorption a été annoncée selon les modalités prévues par ABĮ 63 str. 8–12 d. et 65 str. 1 d., au moins 30 jours avant les assemblées générales des actionnaires des sociétés qui poursuivent leur activité ;
2. pendant la même période, chaque actionnaire a eu la possibilité de prendre connaissance, au siège de la société, des documents visés à ABĮ 65 str. 2 d.

Dans ce cas, ABĮ 63 str. 2–5 d. (examen du projet), 64 str. (rapport) et 65 str. 3–6 d. s’appliquent néanmoins (ABĮ 65¹ str. 1 d. 2 p.). La décision de scission par absorption est alors adoptée par les assemblées générales des actionnaires des sociétés qui poursuivent leur activité (ABĮ 65¹ str. 2 d.). L’exception ne s’applique donc que si toutes les actions de la société scindée sont détenues par les sociétés qui la reprennent.

Scission par constitution de nouvelles sociétés : de nouvelles sociétés sont créées

Une nouvelle société est immatriculée après la tenue de son assemblée générale des actionnaires, l’élection des organes prévus par les statuts et la remise au registre des documents prévus par la loi (ABĮ 69 str. 3 d.). Les biens, droits et obligations passent aux nouvelles sociétés à compter de leur immatriculation, sauf disposition contraire du projet de réorganisation (reorganizavimo sąlygos) (ABĮ 68 str. 1 d.). La réorganisation est achevée lorsque toutes les nouvelles sociétés sont immatriculées (ABĮ 69 str. 1 d.). La société scindée prend fin à compter de sa radiation (ABĮ 69 str. 5 d.).

Les actions de la société scindée sont échangées contre des actions des sociétés qui existeront après la réorganisation (ABĮ 67 str. 1 d.). Elles peuvent être réparties entre les actionnaires de manière proportionnelle ou non proportionnelle (ABĮ 67 str. 2 d.). Nous avons décrit l’échange des actions et le droit des actionnaires minoritaires d’exiger le rachat de leurs actions dans l’article Début et fin de la réorganisation : les actionnaires et le notaire.

Scission partielle : la société subsiste et poursuit son activité

On peut séparer une partie d’une société qui poursuit son activité et, sur la base des biens, droits et obligations attribués à cette partie, constituer une ou plusieurs nouvelles sociétés de même forme juridique (ABĮ 71 str. 1 d.). Les dispositions du Civilinis kodeksas et de l’ABĮ relatives à la scission par constitution de nouvelles sociétés s’appliquent mutatis mutandis à la scission partielle (ABĮ 71 str. 2 d.).

La Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (Cour suprême de Lituanie) a souligné qu’en cas de scission partielle, la société réorganisée poursuit son activité après la réorganisation, c’est-à-dire qu’elle ne prend pas fin. La Cour a également indiqué que ce mode peut être utilisé pour séparer plusieurs activités exercées par la société (arrêt de la Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (LAT) du 2 décembre 2020 dans l’affaire civile n° e3K-3-325-823/2020, point 35).

Lorsque les actions sont réparties proportionnellement. Si les actions de la nouvelle société sont réparties entre les actionnaires proportionnellement à leurs participations au capital social, plusieurs exigences ne s’appliquent pas : l’examen du projet par un auditeur (ABĮ 63 str. 2–5 d.), le rapport du conseil d’administration (valdyba) ou du dirigeant (vadovas) sur la réorganisation (ABĮ 64 str.) et une partie des obligations d’information (ABĮ 67 str. 3 d.). Comme les règles de la scission par constitution de nouvelles sociétés s’appliquent à la scission partielle, cette exception doit s’appliquer aussi à la scission partielle. Même sans répartition proportionnelle, l’examen du projet n’a pas lieu si tous les actionnaires y consentent (ABĮ 63 str. 5 d.), et, dans une UAB, le rapport n’est établi que si des actionnaires détenant au moins 1/10 de l’ensemble des voix l’exigent (ABĮ 64 str. 3 d.). Nous avons décrit ce que doit contenir le projet de scission partielle et dans quel ordre se déroule la procédure dans l’article Projet de scission partielle : contenu, documents et ordre des étapes.

Peut-on diviser le capital social ?

Le projet de réorganisation indique le nombre d’actions, par catégorie, des sociétés qui existeront après la réorganisation, ainsi que leur valeur nominale (ABĮ 63 str. 1 d. 4 p.). Le projet détermine donc le montant du capital social de la nouvelle société comme de la société qui poursuit son activité. Les statuts modifiés de la société qui poursuit son activité sont approuvés par la même décision de réorganisation (ABĮ 62 str. 3 d.). Après la scission partielle, le capital social de chaque UAB ne peut pas être inférieur au minimum fixé par ABĮ 2 str. 4 d., et celui d’une AB au minimum fixé par ABĮ 2 str. 3 d.

La loi n’exige pas de répartir proportionnellement les actifs et les engagements. Toutefois, en cas de litige, le tribunal examine si la scission partielle était fondée sur une logique économique et si elle était de bonne foi, ou si elle avait pour but d’échapper aux demandes des créanciers (arrêt du LAT du 2 décembre 2020 dans l’affaire civile n° e3K-3-325-823/2020, point 38). Dans cette affaire, la scission partielle avait permis de transférer les actifs de la société à une nouvelle société, tandis que tous les engagements étaient laissés à la société qui poursuivait son activité, laquelle a ensuite fait faillite. La Cour a reconnu que l’actionnaire unique et dirigeant avait agi de mauvaise foi au sens de CK 2.50 str. 3 d. Elle a renvoyé la question du montant du préjudice pour un nouvel examen : la responsabilité ne couvre que les demandes des créanciers restées insatisfaites en raison de la réorganisation de mauvaise foi (arrêt du LAT du 2 décembre 2020 dans l’affaire civile n° e3K-3-325-823/2020, points 40, 43, 46).

Qui répond des obligations après la scission

Les biens, droits et obligations sont attribués aux sociétés conformément au projet de réorganisation (ABĮ 68 str. 1 d.). Si une obligation de la société scindée n’est attribuée à aucune société dans le projet, toutes les sociétés existant après la réorganisation en répondent solidairement. La responsabilité de chacune est limitée au montant des capitaux propres qui lui ont été attribués selon le projet (ABĮ 68 str. 3 d.). Même une obligation attribuée est exécutée solidairement par les autres sociétés, elles aussi dans cette limite, si la société qui l’a reçue ne l’exécute pas et que des garanties supplémentaires n’ont pas été fournies aux créanciers qui les ont exigées (ABĮ 68 str. 4 d.).

Le créancier dont les droits sont nés et ne s’étaient pas éteints avant l’annonce publique du projet de réorganisation peut exiger des sûretés supplémentaires garantissant l’exécution des obligations s’il existe des raisons de penser que leur exécution deviendra plus difficile (ABĮ 66 str. 1 d.). La demande peut être présentée à partir du premier jour de la publication du projet et jusqu’à l’assemblée générale des actionnaires (ABĮ 66 str. 2 d.). Nous avons expliqué pourquoi l’accord des créanciers n’est pas nécessaire dans l’article La réorganisation exige-t-elle l’accord des créanciers et des salariés ?

CK 2.98 str. 2 d. prévoit que, dans certains cas, les membres d’une personne morale qui a pris fin répondent à titre subsidiaire de ses obligations pendant trois ans. Cette règle ne s’applique qu’aux personnes morales dont les membres répondent des obligations de la personne morale. La Cour a indiqué qu’elle ne s’applique pas aux sociétés dont la responsabilité des membres est limitée (arrêt du LAT du 2 décembre 2020 dans l’affaire civile n° e3K-3-325-823/2020, point 37). Toutefois, si la société ne peut pas exécuter une obligation en raison des agissements de mauvaise foi d’un actionnaire, celui-ci en répond sur ses biens à titre subsidiaire (CK 2.50 str. 3 d.).

Comparaison rapide

• Scission par absorption : la société scindée prend fin ; ses droits et obligations passent à des sociétés déjà existantes ; lorsque celles-ci détiennent toutes ses actions, la décision peut être adoptée par leurs seules assemblées.
• Scission par constitution de nouvelles sociétés : la société scindée prend fin ; deux ou plusieurs nouvelles sociétés sont constituées sur sa base.
• Scission partielle : la société subsiste et poursuit son activité ; une ou plusieurs nouvelles sociétés sont constituées sur la base de la partie séparée ; les règles de la scission par constitution de nouvelles sociétés s’appliquent ; elle est prévue par l’ABĮ et s’applique donc aux AB et aux UAB.
• Dans les trois cas : les obligations qui ne sont attribuées à aucune société incombent solidairement à toutes les sociétés existant après la scission, à chacune jusqu’à concurrence du montant de ses capitaux propres.

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