Droits du créancier lors de la réorganisation d’une société : ce qu’il peut exiger

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Ni le Civilinis kodeksas ni l’Akcinių bendrovių įstatymas n’exigent l’accord du créancier pour la réorganisation, mais le créancier a le droit d’exiger que la société garantisse en outre l’exécution de ses obligations. Ce droit appartient au créancier dont les droits sont nés avant l’annonce publique du projet de réorganisation (reorganizavimo sąlygos) et n’avaient pas pris fin à cette date, s’il existe des raisons de penser que la réorganisation rendra l’exécution de l’obligation plus difficile. La demande peut être présentée à compter du premier jour de l’annonce et jusqu’à l’assemblée des actionnaires appelée à se prononcer sur la réorganisation. Tant que le créancier qui dispose de ce droit et l’a exercé à temps n’a pas obtenu de sûretés, ou tant qu’un litige à ce sujet est pendant devant le tribunal, les documents de réorganisation ne peuvent pas être remis au registre. Les contrats passent à la société qui poursuit son activité sans l’accord de l’autre partie, mais certains contrats et la loi donnent à l’autre partie le droit d’y mettre fin.

Nous avons expliqué pourquoi l’accord des créanciers n’est pas nécessaire et quand la banque peut en avoir besoin dans l’article faut-il l’accord des créanciers et des salariés pour réorganiser une société. Nous expliquons ici ce que le créancier peut faire et ce que la société doit faire en conséquence.

Comment le créancier apprend la réorganisation

L’article 2.101, paragraphe 1, du Civilinis kodeksas (Code civil lituanien, CK 2.101 str. 1 d.) permet de choisir l’un de deux modes : annoncer publiquement l’établissement du projet de réorganisation trois fois, à des intervalles d’au moins trente jours, ou l’annoncer une seule fois et en aviser tous les créanciers par écrit. Pour les sociétés par actions et les sociétés par actions fermées, l’article 65, paragraphe 1, de l’Akcinių bendrovių įstatymas (loi sur les sociétés par actions, ABĮ 65 str. 1 d.) prévoit les deux mêmes modes et impose la publication dans la source indiquée dans les statuts. Si l’annonce unique est choisie, elle doit être faite au moins 30 jours avant l’assemblée générale des actionnaires appelée à se prononcer sur la réorganisation, et tous les créanciers de la société en sont avisés par écrit.

Le créancier a le droit de prendre connaissance des documents de réorganisation et d’en obtenir des copies (CK 2.101 str. 3 d.). Le créancier doit avoir la possibilité de prendre connaissance, au sein de la société ou sur son site internet, du projet de réorganisation, des statuts, des jeux d’états financiers et des autres documents (ABĮ 65 str. 2 d.). À la demande du créancier, la société est tenue de lui remettre des copies de ces documents (ABĮ 65 str. 3 d.). Cette obligation ne s’applique pas si, pendant toute cette période, les actionnaires peuvent télécharger et imprimer gratuitement les documents. Le créancier doit alors avoir la possibilité d’en prendre connaissance au siège de la société (ABĮ 65 str. 4 d.).

À quelle date établir la liste des créanciers. La loi ne fixe pas de date particulière à laquelle est établie la liste des créanciers auxquels les avis sont envoyés. Elle fixe une autre date : peut exiger des sûretés supplémentaires le créancier dont les droits sont nés avant l’annonce publique du projet de réorganisation établi et n’avaient pas pris fin à cette date (ABĮ 66 str. 1 d.). À compter du même jour, la société acquiert le statut de société en cours de réorganisation ou de société participant à la réorganisation (ABĮ 63 str. 13 d.). Il est donc utile d’établir la liste des destinataires des avis à la date de l’annonce et de conserver la preuve des personnes auxquelles les avis ont été envoyés et de la date d’envoi.

Les sûretés supplémentaires : qui, quand et dans quel cas

ABĮ 66 str. 1 d. oblige chaque société en cours de réorganisation et chaque société participant à la réorganisation à garantir en outre l’exécution des obligations envers le créancier qui l’exige, lorsque deux conditions sont réunies :

• les droits du créancier sont nés avant l’annonce publique du projet de réorganisation établi et n’avaient pas pris fin à cette date ;
• il existe des raisons de penser que la réorganisation rendra l’exécution de l’obligation plus difficile. Cela s’apprécie au regard de la situation financière de la société en cours de réorganisation ou participant à la réorganisation et de la société qui existera après la réorganisation et à laquelle les engagements passent selon le projet de réorganisation.

Délai. Le créancier peut présenter sa demande à compter du premier jour de l’annonce du projet de réorganisation et jusqu’à l’assemblée générale des actionnaires dont l’ordre du jour prévoit l’adoption de la décision de réorganisation (ABĮ 66 str. 2 d.). Lorsque la décision de fusion par absorption (prijungimas) n’est pas adoptée par l’assemblée générale des actionnaires, mais par le conseil d’administration (valdyba) ou le dirigeant (ABĮ 70 str. 3 d.), la loi ne fixe pas de terme distinct à ce délai.

Quand la société peut refuser. La société peut ne pas fournir de sûretés supplémentaires si l’exécution de ses engagements envers le créancier est déjà suffisamment garantie par un gage, une hypothèque, un cautionnement ou une garantie. Les litiges relatifs aux sûretés supplémentaires sont tranchés par le tribunal (ABĮ 66 str. 3 d.).

Sous quelle forme garantir. L’ABĮ ne précise pas sous quelle forme les sûretés doivent être fournies. La règle générale permet de garantir l’exécution des obligations par des pénalités contractuelles, un gage (hypothèque), un cautionnement, une garantie, des arrhes ou d’autres moyens prévus au contrat (CK 6.70 str. 1 d.). Les parties peuvent convenir de la forme ; à défaut d’accord, le litige est tranché par le tribunal.

Ce qui se passe si les sûretés ne sont pas fournies. Les documents relatifs à l’immatriculation des sociétés qui existeront après la réorganisation ou de leurs statuts et à la radiation des sociétés qui prennent fin ne peuvent pas être remis au registre si les sûretés supplémentaires n’ont pas été fournies au créancier qui y a droit et les a exigées à temps, ni, lorsque le litige est pendant devant le tribunal, tant que la décision du tribunal n’est pas devenue définitive (ABĮ 66 str. 1, 2 ir 4 d.). Nous avons décrit comment cela retarde la fin de la réorganisation dans l’article quand la réorganisation prend-elle fin, qui devient actionnaire et faut-il un notaire.

Le droit d’exiger l’exécution anticipée de l’obligation

CK 2.101 str. 2 d. confère au créancier de la personne morale en cours de réorganisation le droit d’exiger la résiliation ou l’exécution anticipée de l’obligation, ainsi que la réparation du préjudice. La Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (Cour suprême de Lituanie, LAT) a précisé qu’il suffit pour cela de l’une de deux conditions alternatives : cela est prévu par l’acte juridique, ou il existe des raisons de penser que la réorganisation rendra l’exécution de l’obligation plus difficile et les sûretés supplémentaires n’ont pas été fournies à la demande du créancier (arrêt du LAT du 19 octobre 2022 dans l’affaire civile n° e3K-3-236-823/2022, point 47).

La première question porte donc sur le contrat lui-même. S’il prévoit que la réorganisation donne au créancier le droit de le résilier ou d’en exiger l’exécution anticipée, il n’est pas nécessaire d’exiger des sûretés supplémentaires.

Pour la MB (mažoji bendrija, petite société, forme lituanienne à responsabilité limitée des membres), l’article 27, paragraphe 7, du Mažųjų bendrijų įstatymas (loi sur les petites sociétés, MBĮ 27 str. 7 d.) prévoit le même droit du créancier : exiger la résiliation ou l’exécution anticipée de l’obligation et la réparation du préjudice, si cela est prévu par l’acte juridique ou s’il existe des raisons de penser que la réorganisation rendra l’exécution de l’obligation plus difficile, et si la petite société n’a pas fourni de sûretés supplémentaires à la demande du créancier. Le MBĮ ne prévoit pas d’interdiction de remettre les documents au registre comparable à celle de ABĮ 66 str. 4 d.

Les contrats passent-ils sans l’accord de l’autre partie

En cas de fusion par absorption, tous les droits et obligations de la personne morale réorganisée passent à la personne morale qui l’absorbe (CK 2.97 str. 3 d.). En cas de fusion par constitution d’une nouvelle société (sujungimas), ils passent à la nouvelle personne morale (CK 2.97 str. 4 d.). Les biens, droits et obligations passent à compter de l’immatriculation au registre des personnes morales (Juridinių asmenų registras) des sociétés nouvellement constituées ou des statuts modifiés des sociétés qui poursuivent leur activité (à compter du 1er novembre 2026 : à compter de l’inscription des statuts modifiés dans le système d’information du registre des personnes morales), sauf disposition contraire du projet de réorganisation (ABĮ 68 str. 1 d.).

Le LAT a souligné que la transmission universelle des droits est une caractéristique essentielle de la réorganisation, même si au moins une personne morale prend fin (LAT e3K-3-236-823/2022, point 41), et que la réorganisation en elle-même ne constitue pas un motif de résiliation ou de modification des contrats conclus antérieurement (ibid., point 45).

Il en découle deux règles :

• Les créances. Le droit de créance passe à une autre personne en vertu de la loi lorsqu’a lieu une transmission universelle des droits du créancier (CK 6.101 str. 4 d. 1 p.). L’accord des débiteurs de la société en cours de réorganisation n’est donc pas nécessaire.
• Les dettes. CK 6.116 str. 1 d. exige l’accord du créancier lorsque le débiteur transfère sa dette par contrat conclu avec le repreneur de la dette. Lors d’une réorganisation, les obligations ne passent pas en vertu d’un tel contrat, mais en vertu des règles de la réorganisation (CK 2.97 str. 3 d.). Pour protéger le créancier, la loi prévoit non pas un accord, mais le mécanisme des sûretés supplémentaires.

Quand l’autre partie peut tout de même mettre fin au contrat. D’abord, lorsque cela est prévu par le contrat lui-même (CK 2.101 str. 2 d.). Ensuite, lorsque la loi le permet directement. En matière de bail, le transfert de la propriété du bien loué est un motif de fin du contrat de bail si le locataire l’exige (CK 6.494 str. 3 d.). Le LAT a précisé que le locataire dispose de ce droit également lorsque le bailleur prend fin du fait de la réorganisation (LAT e3K-3-236-823/2022, point 50). Ce droit n’est limité que par l’interdiction générale de l’abus de droit (ibid., point 50). Le même arrêt a reconnu que le locataire peut renoncer à l’avance à ce droit dans le contrat de bail (ibid., points 52 et 59). Avant la réorganisation, examinez donc les contrats de bail, de crédit, de crédit-bail et les autres contrats de longue durée, et vérifiez si les contrats de bail contiennent une telle renonciation.

Qui répond des obligations après la réorganisation

Fusion par absorption et fusion par constitution d’une nouvelle société. Toutes les obligations passent à la société qui poursuit son activité ou à la nouvelle société (CK 2.97 str. 3 ir 4 d.). Le créancier conserve un seul débiteur, et l’ABĮ ne prévoit une responsabilité solidaire des sociétés qu’en cas de scission (ABĮ 68 str. 3 ir 4 d.).

Scission. Si une obligation de la société scindée n’est attribuée, selon le projet de réorganisation, à aucune des sociétés qui existeront après la réorganisation, toutes ces sociétés en répondent solidairement (ABĮ 68 str. 3 d.). Si l’obligation est attribuée à une société, que celle-ci ne l’exécute pas et que des garanties supplémentaires n’ont pas été fournies aux créanciers qui les ont exigées, les autres sociétés qui existent après la réorganisation en répondent solidairement (ABĮ 68 str. 4 d.). Dans les deux cas, la responsabilité de chaque société est limitée au montant des capitaux propres qui lui sont attribués selon le projet de réorganisation. Les dispositions régissant la réorganisation par voie de scission par constitution de nouvelles sociétés (padalijimas) s’appliquent mutatis mutandis à la scission partielle (atskyrimas) (ABĮ 71 str. 2 d.).

Réorganisation déclarée nulle. Si le tribunal déclare la réorganisation nulle, toutes les personnes morales ayant participé à la réorganisation répondent solidairement des obligations découlant des actes juridiques que les personnes morales ayant existé après la réorganisation ont conclus avant la modification des données au registre des personnes morales (CK 2.102 str. 4 d.). La réorganisation ne peut pas être déclarée nulle si plus de six mois se sont écoulés entre la fin de la personne morale et la saisine du tribunal (CK 2.102 str. 2 d.).

Les membres. Lorsque prend fin une personne morale dont les membres répondent de ses obligations, ces membres restent responsables à titre subsidiaire pendant trois ans des obligations nées avant le transfert des droits et obligations (CK 2.98 str. 2 d.). L’UAB et l’AB sont des personnes morales à responsabilité civile limitée (ABĮ 2 str. 2 d.) ; cette règle ne s’applique donc pas à leurs actionnaires.

Les impôts. L’obligation fiscale de la personne morale réorganisée doit être exécutée par son successeur aux droits et obligations (article 91, paragraphe 1, du Mokesčių administravimo įstatymas, loi sur l’administration fiscale, MAĮ 91 str. 1 d.). Les sommes impayées révélées après la réorganisation passent également au successeur (MAĮ 91 str. 2 d.). MAĮ 91 str. 1 ir 3 d. s’appliquent aussi aux sociétés par actions et aux sociétés par actions fermées qui font l’objet d’une scission partielle (MAĮ 91 str. 4 d.).

En savoir plus sur la réorganisation

• Réorganisation et scission partielle des sociétés : page du service
• Réorganisation d’une société : faut-il l’accord des créanciers et des salariés ?
• Projet de réorganisation (reorganizavimo sąlygos) : qui l’établit, que doit-il contenir et quand le publier
• Les salariés lors de la réorganisation d’une entreprise : DK 51 str., le dirigeant et le conseil d’entreprise

Comment commencer

Envoyez-nous le projet de réorganisation, la liste des créanciers avec les copies des contrats, et indiquez-nous si un créancier a déjà présenté une demande. Nous évaluerons qui peut exiger des sûretés supplémentaires et quels contrats permettent à l’autre partie d’y mettre fin.

Tél. +370 5 212 1506, e-mail info@linden.lt

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