Trasformazione in presenza di perdite: capitale, insolvenza, perdite fiscali

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Le perdite iscritte nello stato patrimoniale non vietano di per sé la trasformazione di una mažoji bendrija (MB, piccola società di diritto lituano) in una uždaroji akcinė bendrovė (UAB, società per azioni di tipo chiuso di diritto lituano). Tuttavia il capitale sociale della UAB non deve essere inferiore al minimo stabilito dalla legge, e se i beni della MB non bastano o le passività superano il valore dei beni, i membri hanno il diritto di effettuare conferimenti aggiuntivi. Una UAB insolvente non può essere trasformata. Le perdite fiscali sono riportate dopo la trasformazione solo quando a seguito della trasformazione non cambiano i proprietari e l’entità trasformata prosegue la stessa attività per 3 anni.

I due diversi significati di „nuostolių“ [„perdite“]

La domanda „ar nuostoliai trukdo pertvarkymui“ [„le perdite ostacolano la trasformazione?“] ha due parti. La prima è una questione di diritto societario: se un’impresa con perdite nello stato patrimoniale o con patrimonio netto negativo può cambiare forma giuridica. La seconda è una questione fiscale: se dopo la trasformazione si possono continuare a riportare le perdite fiscali e ridurre con esse il reddito imponibile. Alle due si risponde in base a leggi diverse.

Una MB con perdite viene trasformata in UAB

La MB è trasformata in UAB secondo le disposizioni dell’Akcinių bendrovių įstatymas (Legge sulle società per azioni, ABĮ) sulla trasformazione in società di una persona giuridica di altra forma giuridica (comma 8 dell’articolo 29 del Mažųjų bendrijų įstatymas (Legge sulle piccole società, MBĮ), MBĮ 29 str. 8 d.). I beni a fronte dei quali sono emesse le azioni della UAB devono essere valutati da un perito indipendente (comma 12 dell’articolo 72 dell’Akcinių bendrovių įstatymas, ABĮ 72 str. 12 d.).

Il capitale sociale della UAB non deve essere inferiore al capitale minimo stabilito dall’articolo 2 dell’ABĮ (ABĮ 2 straipsnyje) (ABĮ 72 str. 15 d.; ABĮ 2 str. 4 d.). Se i beni della MB non bastano a costituire il capitale sociale minimo o le passività superano il valore dei beni, i partecipanti della persona giuridica in trasformazione hanno il diritto di effettuare conferimenti aggiuntivi (ABĮ 72 str. 15 d.). Quindi la legge stessa prevede la situazione in cui le passività della MB superano il valore dei beni, e indica il modo per rimediarvi.

I membri sono obbligati ad apportare denaro? La legge definisce i conferimenti aggiuntivi un diritto (ABĮ 72 str. 15 d.). Se dopo la valutazione i beni della MB sono sufficienti per il capitale sociale, non occorre nuovo denaro. Se non bastano, senza conferimenti aggiuntivi il capitale sociale della UAB non sarebbe costituito, perciò la trasformazione dipende da essi.

Una MB insolvente può essere trasformata in UAB? Il divieto dell’ABĮ di trasformare una società insolvente (ABĮ 72 str. 4 d.) si applica alla società (bendrovė), cioè all’impresa il cui capitale sociale è diviso in azioni (ABĮ 2 str. 1 d.). L’articolo 29 del MBĮ (MBĮ 29 straipsnyje), che disciplina la trasformazione della MB (MBĮ 29 str. 1 d.), non contiene un simile divieto, mentre il MBĮ vieta all’assemblea dei membri di adottare la decisione di liquidare una MB insolvente (MBĮ 30 str. 3 d.). Non abbiamo trovato giurisprudenza sulla questione se una MB insolvente possa essere trasformata in UAB, perciò, se le passività della MB superano il valore dei beni, la soluzione più sicura è ricostituire il patrimonio netto con conferimenti aggiuntivi prima della decisione.

Una UAB con perdite viene trasformata in MB

Una società insolvente non può essere trasformata (ABĮ 72 str. 4 d.). L’insolvenza è la condizione in cui la persona giuridica non è in grado di adempiere puntualmente le obbligazioni patrimoniali oppure le sue passività superano il valore dei beni (comma 7 dell’articolo 2 del Juridinių asmenų nemokumo įstatymas (Legge sull’insolvenza delle persone giuridiche, JANĮ), JANĮ 2 str. 7 d.). Perciò una UAB le cui passività superano il valore dei beni deve prima ripristinare la solvibilità.

Se le perdite della UAB non possono essere coperte con le riserve e i sovrapprezzi delle azioni, gli azionisti possono coprirle con propri conferimenti e ricostituire il patrimonio netto almeno fino a 1/2 del capitale sociale indicato nello statuto (ABĮ 59 str. 10 d.). Se una tale decisione manca o il capitale non viene ricostituito, l’assemblea generale degli azionisti deve esaminare la riduzione del capitale sociale, la trasformazione in una persona giuridica prevista dall’articolo 72 dell’ABĮ (ABĮ 72 straipsnyje) oppure la liquidazione (ABĮ 59 str. 11 d.). La MB è una di quelle forme (ABĮ 72 str. 24 d.), ma solo finché la UAB non è insolvente.

Finché nello stato patrimoniale sono iscritte perdite, il capitale sociale può essere aumentato solo con la riserva di rivalutazione (ABĮ 51 str. 3 d.). Ne abbiamo scritto nell’articolo Non si può aumentare il capitale sociale con gli utili non distribuiti quando lo stato patrimoniale presenta perdite.

Le perdite fiscali sono riportate?

Le perdite del periodo d’imposta sono riportate agli esercizi fiscali successivi ai sensi dell’articolo 30 del Pelno mokesčio įstatymas (Legge sull’imposta sul reddito delle società, PMĮ) (comma 1 dell’articolo 30 del Pelno mokesčio įstatymas, PMĮ 30 str. 1 d.). Alla trasformazione si applica una regola speciale: se nel periodo d’imposta l’entità è trasformata, le perdite fiscali dei periodi d’imposta precedenti sono riportate solo nei casi in cui a seguito della trasformazione non cambiano i proprietari dell’entità e l’entità trasformata prosegue per 3 anni la stessa attività svolta prima della trasformazione (PMĮ 43 str. 5 d.).

Quindi occorrono due condizioni insieme:

• gli stessi proprietari: i membri della MB diventano azionisti della UAB oppure gli azionisti della UAB diventano membri della MB, senza che si aggiungano nuovi partecipanti;
• la stessa attività per 3 anni dopo la trasformazione.

Successivamente il riporto delle perdite prosegue secondo le modalità dell’articolo 30 del PMĮ (PMĮ 30 straipsnio) (PMĮ 43 str. 7 d.). In base ad esse il riporto cessa se l’entità non prosegue più l’attività dalla quale sono derivate le perdite, salvo i casi in cui non prosegue l’attività per cause indipendenti dalla sua volontà, e l’importo delle perdite riportate nel periodo d’imposta è limitato (PMĮ 30 str. 4 d.).

Se i proprietari si considerino invariati quando le stesse persone dopo la trasformazione detengono quote diverse da quelle che avevano prima, il PMĮ 43 str. 5 d. non lo dice direttamente e non abbiamo trovato giurisprudenza, perciò in tal caso conviene modificare le proporzioni solo dopo aver valutato in anticipo le conseguenze fiscali.

Che cosa verificare prima della decisione

Prima di adottare la decisione di trasformazione, verifichi:

• lo stato patrimoniale più recente: se le passività non superano il valore dei beni;
• il risultato della valutazione dei beni, se la MB è trasformata in UAB: se è sufficiente per il capitale sociale;
• se i membri sono disposti a effettuare conferimenti aggiuntivi, qualora i beni non bastino;
• le dichiarazioni dell’imposta sul reddito delle società: quante perdite fiscali sono riportate e da quale attività sono derivate;
• se dopo la trasformazione cambieranno i partecipanti e l’attività.

La decisione di trasformare una MB è adottata dall’assemblea dei membri a maggioranza non inferiore ai 2/3 di tutti i voti dei membri (MBĮ 18 str. 1 d.), quella di trasformare una UAB dall’assemblea generale degli azionisti (ABĮ 72 str. 5 d.).

Approfondimenti sulla trasformazione

• Trasformazione di una MB in UAB: decisione, capitale, creditori e termini
• Non si può aumentare il capitale sociale con gli utili non distribuiti quando lo stato patrimoniale presenta perdite
• Riduzione del capitale sociale di una UAB: finalità, creditori e termini

Come iniziare

Ci invii lo stato patrimoniale più recente, il conto economico, l’ultima dichiarazione dell’imposta sul reddito delle società e l’elenco dei partecipanti. Valuteremo se per la trasformazione servono conferimenti aggiuntivi, se le perdite fiscali saranno mantenute, e prepareremo i documenti di trasformazione.

Tel. +370 5 212 1506, e-mail info@linden.lt

Maggiori informazioni su questo servizio: Cambio della forma giuridica (trasformazione) delle persone giuridiche.